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【转载】一个工程造价审计师的悲惨遭遇
作者:laozhu22 提交日期:2009-7-8 16:52:00 正常 | 分类:未分类 | 访问量:2623

房价高这是普通中国人的普遍感受。但是,房价为什么高,恐怕没有几个人可以说清楚。注意,笔者在这里为什么用“可以”二字,这是为了说明不是没有人说的清楚,也并非能够说清楚的人就可以说清,笔者要说是为什么能够说清楚的人不可以说清楚。这是因为高房价涉及到的特殊利益集团太庞大了,他们太有钱了,他们的钱可以转化为权,而为他们再赚钱服务,他们的钱可以让非党员高级审计师被一个地方纪委双规,使无罪公民五件衣服变成血衣,使莫须有的事成为定罪事实,使无辜的人成为罪人。他们能量能够法律失去立法本意,使法律也能张冠李戴。也许笔者的这些话是废话,但是,如果你见到当事人提起自己的案子时气的浑身发抖的状态,你也会感到不平,良心也会让你为他说点什么。读者如果对本案的事实感兴趣,请在网上输入“杜永伦”三字进行搜索,虽说此案的资料在网上一再被删除,但对本案的相关事实还是可以见到,读者可以从这些事实中了解杜永伦的悲惨遭遇,至于网上杜永伦的控诉是否属合事实,笔者已收集证据证明了以下基本事实:
早在1972年杜永伦就从事建筑施工和管理,到1987年通过改革开放的前几年的积累,他组建了自己的建筑队。在建筑市场上杜永伦见到了建筑工程造价的黑洞,这个黑洞吞食着国家、社会和老百姓的财富,同时对于那些官商勾结、压价坑害无助无奈的被拆迁人利益的行为,感到十分不平。为了取得说话权,他凭着自己的大专文化基础,经过刻苦的学习和实践先后取得了,高级工程师、高级审计师、高级经济师、高级造价师等技术职称。
1993年,一种强烈的社会责任感和忧国忧民意识,使杜永伦不能安心赚自己的钱了,他解散了自己的施工队,让妻子出租建筑机械的设施,自己到宿豫县审计局所属审计师事务所,专事会计审计,和工程造价审核业务。1999年国家要求作为中介组织的审计所与审计局脱钩,杜永伦与他人合伙成立了宿迁天园联合会计师事务所,同样从事会计审计、工程造价审核和咨询业务。由于与另一合伙人Z某在服务理念上的严重分歧,杜永伦自动退伙,先后受聘到设在南京的江苏东方造价工程师事务所有限公司,和江苏建威工程咨询有限公司,为受聘单位开展在宿迁市建筑工程造价审核、或财产估价业务。这样为其后来的牢狱之灾留下了隐患。因为杜永伦维护社会公平的服务理念,在工程结算审核中,对于施工单位报送结算价格一般都要审减40-50%,高的审减达60-70%。这样,有的建筑单位到处投诉,坚决不要杜永伦审核工程造成,但有多个正直的领导在多个场合的大会上要求:行政事业单位的工程结算必须经杜永伦审核,否则,不准结算。同时,杜永伦多次接受司法部门的委托对强制拆迁、或财产损害价格的进行评估。他坚持宁可业务不做,也要抵制为自己的工作违规设定框框。他公正评审、客观估价,受到了建设单位认可,也被受害百姓视为公正无畏的青天。正是杜永伦不识时务,使他一步一步的把自己送进了监狱。
事业单位改革与行政机关脱钩后,杜永伦红红火火的开展了三年多业务,为政府机关和事业单位,审减工程造价有多少个亿,因审核资料被搜查走后没有返还,现在已经无法确定。但从涉案进入卷宗的资料可以证明以上事实,对报审工程造价审减一般都在50%左右,如果读者有兴趣笔者可以提供。
一、审计师的悲惨遭遇。
2003年9月11日,江苏省宿豫县(现为区)纪委检查委员会突然来人找杜永伦谈话,问其是否认识该县教育局长,为什么教育系统的建筑工程结算都交给他审核。杜说:“认识,没有交往;不知道他们为什么叫我审核,都是他们送过来的要我审核的。”第二天,这个可怜的非党员高级审计师,被带到宿迁市金鞠宾馆被党组织双规了。到后,前述那个Z某的亲戚,当时人称为纪委的J科长(移送起诉时又变为公安的侦查员),上前就扇了杜永伦两耳光,并骂道:“你他妈的还和Z某斗,你凭什么和他斗呀?到老子手里,你老实点!”从此,这些自称为纪检干部、公安人员,对杜永伦进行了骇人听闻、惨无人道并下流的刑讯逼供,我为什么要说下流,因为他们折磨人的手法,在描述侵华日军迫害中国人的集中营中,在描述中美合作所迫害共产党人的渣滓洞,都没有见到过这些败类的下流手段,在使用各种手段,杜永伦已经是浑身伤痕累累也不冤枉自己的情况下,他们七八个分班对杜永伦刑讯逼供,为了不让杜永伦睡觉,他们用一根线栓住杜永伦的生殖器上,只要杜眼睛一闭,他们就用力扯线,使得杜不断惨叫、但却意识入眠。
在杜永伦即将崩溃时,他们又将其老婆、业务助手、孩子弄到杜永伦所在房间的隔壁,恐吓他们,要他们揭发杜永伦的罪行,并将杜永伦房间的门开着,让他听到隔壁的哭叫声。并威胁说:“不老实交待,就让他们也和你一样。”杜永伦想到妻子患有心脏病、想到孩子要读书、想到助手和自己一样无辜,为了使他们免遭毒手,只得央求道:“你们放了他们吧!我的事与他们无关,你们写好我签字。”
在后来的文字材料的形成中,这帮办案人员竟然将写好材料让杜永伦照抄以作交待,做好了笔录叫杜永伦签字,在将杜永伦送进看守所时,他们知道以后刑讯逼供不方便了,他们竟然叫杜永伦在半页空白纸的下面签字。这样杜永伦的五件血衣给自己换来了莫须有的罪名。
进看守所时,遍体鳞伤,血染五件衣服,精神恍惚的杜永伦完全象一具木偶,叫他在哪签字,他就按指示签,连检查“没有异常”的体检记录表上,他也签上了自己的名字。
进入看守所后,为了使他身体能够恢复,看守所除通知家属为他购药送入外,在所内为他治疗伤病,支付了千余元的医疗费,办案人员并先后两次送杜永伦到南京市鼓楼医院治伤;为了使杜永伦克服因恐惧所造成的精神失常,看守所安排杜永伦为被监禁人员记了几个月的学习笔录,这样综合治疗和锻炼才使杜永伦的身体和精神得到基本恢复,但至今还不能关灯睡觉,听到警车叫声还浑身发抖。虽说进入看守所后,杜永伦没有被侦查人员提讯一次,仅凭进看守所之前的材料,杜永伦还是被指控构成了犯罪,通过移送起诉,退查(到底退查多少次,这当然不是杜永伦该知道的),补充侦查,杜永伦终于被送上的法庭。
从2003年9月11日杜永伦被宿豫县纪委双规,到2004年5月12日,杜永伦经过了双规、监视居住、刑事拘留、逮捕、等非诉讼和刑事诉讼程序,终于收到了《宿豫检诉(2004)81号起诉书》、被指控触犯刑法第163条,构成了公司人员受贿罪,要求追究刑事责任。在这一次起诉,法庭开庭审理中,杜永伦向法庭提交了四件血衣,并提交了进看守所时,同监室被关押人员对杜永伦入监时身体伤情,和精神状态的证明。法庭经过两天审理,审判长当庭宣布:证据不足,受贿罪不能成立,三天内领取判决书(现存庭审笔录中没有这些话,但杜永伦签名的笔录底页卷宗内也没有了)。法庭审理结束当天,检察机关经过运作,统一认识后,注审理当天日期撤销了对杜永伦的起诉。
开庭过时办案机关得知杜永伦向法庭提交了刑讯逼供的证据,开庭后,对杜永伦和所在监室进行了大搜查,连一张纸片也不给留下;甚至对杜永伦的家、办公室反复搜查,以防给杜永伦留下伸冤的证据,当时杜家人并不知道,为什么这些办案人员连对杜妻租赁建筑器材、机械的合同、收据、欠条、帐目只要见到都不放过,一律搜走。办案人员当然清楚,杜永伦所谓受贿罪,所受贿赂有很大一部分就是租金。由于他们为了办成“铁案”,搜走杜家的这些债权证据后,不但成就了杜永伦的“犯罪事实”,而且使杜家千万元的债权绝大部分没有了依据,这些租赁器材的承租人、债务人、不少是杜永伦的有罪证人,他们不但证明了杜永伦的“犯罪事实”,使杜永伦受到了刑事处罚,而且在杜家请偿债务时异口同声的说:没这个事,把依据拿来。但是假的终归是假的。杜永伦相信在这个法治社会终有一天他的案子真象大白。
使杜永伦寸步难行的是,对已经有判决确定的杜家债权,法院就是不依法执行,杜家持搜查遗漏的债权证据,提交诉状和证据材料到法院后,却没有立案的音讯,追问急了说不知道材料转到哪去了。现在杜永伦的孩子上大学靠打工求学,更无力承担申诉所需要费用。
第一次起诉开庭后,审判长的当庭总结使杜永伦看到了正义和希望,他一直在监狱中等待公正地判决,直到2004年9月22日,杜永伦却等到了又一份《宿豫检诉(2004)081号起诉书》在这份起诉书中,指控杜永伦触犯了刑法第229条第一款、第二款、第163条之规定,构成了中介组织人员提供虚假证明文书罪和公司人员受贿罪,要求以数罪并发追究刑事责任。
检察机关撤诉后,补充了杜永伦入监时的没有事实基础的体检记录,并补充了侦查人员,看守人员这些与造成杜永伦伤情有关的司法人员的笔录,以证明杜永伦入监时没有受伤。但是,对杜永伦入监时,同监室的12个被关押人员,特别是五个为杜作证的关押人员,这些与杜永伦伤情的造成无关人员为什么不核实,这些证据使人不难认定杜永伦入监时到底是否有伤,但办案机关一个也不核实。稍有法律常识的人都知道,既然要证明杜入监时是否有伤,最有证明力的是当时还在看守所,的另六名被关押人员,办案人员不敢调取他们的证据,这就进一步说明杜永伦提交的五名关押人员的证明是可信的,也映证了杜永伦遭刑讯逼供的事实存在。
第一次开庭后,杜永伦被更换了监室,与知道其伤情的关押人员再也见不到面了,加之杜永伦在第一次开庭时提交的证明是从监室里带出的,不可能有复印件。所以,第一次开庭后入监时的身体状况证据就再也取不到了。当然,司法人员有能力和条件把杜永伦的案件办成铁案。从第二次起诉审理的卷宗中,见不到第一次庭审的任何证据及说明,就知道了司法人员的良苦用心了。而且第一次审理卷宗,杜永伦签字的庭审笔录底页不见了,卷宗的页码也没有编号,如此司法实在罕见。第二次起诉的法庭审理中,更换了审判人员,刑讯逼供的证据当事人无法提供,侦查人员违法刑讯逼供的事实就这样被湮灭了。杜永伦的所有签字就很自然的成为了检察院犯罪指控的定案依据了。
第二次起诉,控方证明杜永伦触犯刑法第229条,构成中介组织人员提供虚假证明文书罪,证据是以公安机关提供工程资料,由杜永伦多次对其工程造价报告审减的工程造价编制机构出具的报告,用来证明杜永伦审计造价高出他们的报告50%,以达到指控杜永伦出具虚假证明文件的目的。杜永伦说:“我是以工程发包与承建双方签字认可的工程资料,进行的工程造价审核,已经对承建方的结算造价审减了50%,如果要证明我出具的报告虚假,应该以委托方提供的相同的工程资料为依据,托任何一个具有资质,与本案当事人都没有利害关系的审计机构进行审核并出具报告,才能证明我出具的报告是否虚假。”因此,由于工程造价报告编制依据不同,签定机构与杜永伦存在在利害关系,而导致检察机关指控杜永伦构成“中介组织人员提供虚假证明文书罪”证据不足,而没被定罪。
但法院根本没有考虑第一次开庭所提交刑讯逼供的事实;不考虑所谓的受贿事实纯属虚构;且检察机关指控杜永伦触犯刑法第229条,构成“中介组织人员提供虚假证明文书罪”,已经承认杜永伦属于中介组织人员,同一个法律文书,为了罗列罪名,将杜永伦作为两种不同的行业主体,毫无公正可言。在明显不属于刑法第163条受贿罪所规定的犯罪主体的情况下,认定杜永伦构成公司人员受贿罪,判处有期徒刑1年六个月。杜永伦提出上诉后,审判人员威胁:你上诉,案子发回重审后拖上一年后再审,你就关着吧,重审了再给你加刑,你就告吧;你撤回上诉,马上就办手续放你。并给家属施加压力,杜永伦的老父亲写信要儿子不要上诉,妻子哭喊着等他出狱,在巨大的压力下,杜永伦撤销了对案子的上诉。
杜永伦开始服刑后,确实被减刑了。法律规定,对于承认罪行并立功的服刑人员可以减刑。但杜永伦在监狱服刑时,一直明确表示自己是被冤枉陷害的,自己要申诉;并在人大视察团视察看守所时第一个高喊冤枉,对于这种不认罪的人,竟然被减刑释放了,中国的法律在某些……简直就是橡皮泥。
二、中介组织人员收受贿赂,不适用《中华人民共和国刑法》第163条,不构成公司、企业人员受贿罪。
在本文中,笔者不对司法机关在杜永伦一案刑事诉讼中,侦查、起诉、及审理的程序进行分析、评价,并不是他们的所作所为符合法律的规定,本案程序上的是否违法,对与错,证据是否能够证明杜永伦构成犯罪,读者只要稍有一点法律常识,对以上文字阅读后应该都清楚了。下面我要说的是:即使本案事实清楚,证据确实充分,程序合法,杜永伦也不构成刑法第163条所规定的公司人员受贿罪。
《中华人民共和国刑法》第163条规定:“公司、企业的工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。”同时,在刑法第229条规定:“承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织的人员故意提供虚假证明文件、情节严重的处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金。  前款规定的人员索取他人财物或者非法收受他人财物的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。”刑法的上述法条分别规定了:“公司人员受贿罪”和“中介组织人员提供虚假证明文书罪”犯罪构成及刑事责任。很明显,两个不同的罪名,风马年不相及。但对于刑法第229条第二款规定的“中介组织人员提供虚假证明文书罪”加重处罚的构成,最容易与“公司人员受贿罪”的构成相混淆。其实,只要不有意枉法,稍加分析既可以看出,两罪的构成区别很明显,在司法实践中,如果坚守法律人的职业道德和良心,在适用法律上对两罪的构成是不会相混淆。
首先,我们来看看“公司人员受贿罪”,和“中介组织人员提供虚假证明文书罪”两罪的犯罪主体。通过刑法第163条的规定可以看出:前者的犯罪主体是在排除国有公司、企业从事公务人员以外的,其他经济性质的公司、企业的工作人员,需要特别注意的是,这里的公司、企业并没有行业及组织形式的限制,因此,前者规定的公司、企业,属于国有公司、企业以外的,其他一般行业和一般组织形式的公司、企业。而后者刑法第229条所规定的犯罪主体是相对前者公司、企业是一种特殊行业组织,既“中介组织”,但对组织形式却没有规定,为什么,是立法的疏忽?
不是,事实是这样的,我国现行刑法是1997年3月14日通过修定当年10月1日起施行的,当时的资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等中介组织都是附属于行政机关的事业单位。到1999年10月31日,刑法修定颁布两年后,国务院办公厅颁发《国务院办公厅关于清理整顿经济鉴证类社会中介机构的通知》(国办发〔1999〕92号)文件,才提出清理整顿中介组织,将中介组织的范围确定为:“与市场经济运行和市场经济活动有着密切关系、对维护市场秩序具有重要作用,并依靠专业知识和技能向社会提供经济鉴证服务的经济鉴证类社会中介机构(包括实行企业化经营或者从事经营活动的事业单位)及其行业管理组织,如会计师(审计)事务所、财会咨询公司、税务师事务所、律师事务所,各种资产评估、价格鉴证、工程造价审计(审核、咨询)等经济鉴证类社会中介机构以及相关的行业管理协会、公会、管理中心等”组织;要求在1999年年底前进行清理分类,2000年第一季度人、财、物与原行政挂靠机关彻底脱钩,2000年上半年进行资格认定确定行业管理组织;2000年7月14日国务院办公厅,以国办发[2000]51号转发,2000年5月29日国务院清理整顿经济鉴证类社会中介机构领导小组颁发的,《关于经济鉴证类社会中介机构与政府部门实行脱钩改制的意见》,再次明确:“经济鉴证类社会中介机构是指:利用专业知识和专门技能对经济组织或经营者的经济活动及有关资料进行鉴证,发表具有证明效力的意见,实行有偿服务并承担相应法律责任的机构或组织;利用专业知识和专门技能接受政府部门、司法机关的委托,出具鉴证报告或发表专业技术性意见,实行有偿服务并承担法律责任的机构或组织;利用专业知识和专门技能,为经济组织或经营者代理委托事项,出具证明材料,实行有偿服务并承担相应法律或其他责任的机构或组织。”此文件根据当时工作的实际情况,将中介组织与挂靠行政机关的脱钩时间确定为2000年的10月1日之前,首次提出了中介组织具体的业务范围。首次将组织形式确定为:合伙制或有限责任制。2000年9月15日,国务院清理整顿经济鉴证类社会中介机构领导小组、国家工商行政管理局颁发国清[2000]2号文件,既:《关于经济鉴证类社会中介机构脱钩改制中登记注册有关问题的通知 》在该文件中明确规定:“脱钩改制中介机构的组织形式为合伙制或有限责任制,分别按照《合伙企业法》、《合伙企业登记管理办法》和《公司法》、《公司登记管理条例》的规定办理登记注册。脱钩改制后的中介机构除应符合合伙企业、有限责任公司的条件外,还应符合国务院清理整顿经济鉴证类社会中介机构领导小组《关于经济鉴证类社会中介机构与政府部门实行脱钩改制的意见》(国办发〔2000〕51号)的要求。”至此,与行政机关脱钩后的中介组织,才要求独立登记注册,将登记注册的组织形式才确定为合伙企业,或有限责任公司,此时修定后的刑法已经颁布了两年多了,因此,两前颁布的刑法中,不可能界定为“中介公司、组织”的组织形式。所以刑法第229条在规定“中介组织人员提供虚假证明文件罪”的犯罪主体构成时,称:“承担…职责”的“中介组织的人员”,而不同刑法第163条第一款对“公司、企业人员受贿罪”犯罪主体构成,规定的“公司、企业的工作人员”作为该罪的犯罪主体。
以上分析可以说明:刑法163条所规定犯罪主体中的“公司、企业”,与刑法第229条犯罪主体中的“中介组织”的区别是因为:1、1997年3月刑法修改颁布时,后者还没有改制,当时这些组织都是附属或挂靠在行政机关,有的就是行政单位的科室,有的是“处”、“所”,所以当时规定犯罪主体时,没有称作“中介公司、企业人员”,而是称“中介组织人员”,这是在特殊的历史背景下对特殊主体的特殊规定;而刑法第163条所规定的犯罪主体中的“公司、企业”,在任何时候都是企业。所以,不能因中介组织改制脱钩后将组织形式登记为公司,而否定刑法第299条对中介组织人员的特殊规定。2、以上规定前者是利用“利用职务上的便利”,也就是,犯罪主体是利用企业的生产资料和劳动力从事生产活动中的人员,或是利用企业资金和经营设施从事营销活动的企业经营或管理人员;但后者是“承担….职责”的主体,也就是犯罪主体利用自己专业知识和专门技能,对经济组织或经营者的经济活动及有关资料进行鉴证,发表具有证明效力的意见;或接受司法机关的委托,出具鉴证报告或发表专业技术性意见;或为经济组织或经营者代理委托事项,出具证明材料。后者是利用自己的知识和技能为委托方承担职务上的责任、是向社会提供有偿服务,并承担相应的法律责任的机构或组织的组成人员或实际工作人员。因此,不能因为改制后统称公司而否定刑法上对中介组织人员刑事责任的特殊规定,而适用对一般公司、企业工作人员的一般规定。3、前者公司、企业适用公司法、企业法、工商法既可登记注册;但后者除具备前者的条件外“还应符合国务院清理整顿经济鉴证类社会中介机构领导小组《关于经济鉴证类社会中介机构与政府部门实行脱钩改制的意见》(国办发〔2000〕51号)的要求。”
从以上分析可以看出,现在的中介组织虽说其组织形式为公司,但是刑法第229条作为犯罪主体的构成时,是将其作为特殊主体而规定的,不能因组织形式和名称发生变化,而适用刑法第166条对一般公司、企业人员构成犯罪的规定。否则,将二者混淆必然导致适用法律错误。
从犯罪的客体分析,刑法第163条“公司、企业人员受贿罪”所规定犯罪客体,与刑法第229条“中介组织人员提供虚假证明文书罪”所规定的犯罪客体分别是:前者侵害的客体是公司、企业的正常管理制度和公司企业工作人员职务的廉洁性;而后者侵害的客体是国家对中介市场的管理。
前者的规定是要求公司企业的工作人员,在经济活动的岗位上,为企业的经营目的尽职尽责,勤勉自律,以积极的态度完成自己工作任务,要求行为人对自己的所在企业负责。如果工作人员为了自己利益,利用公司、企业交给自己工作职务上的便利索取他人的财物,或者收受他人财物为他人谋取利益无疑会扰乱公司、企业的正常管理制度,损害公司、企业的整体利益。而且,公司、企业的工作人员,既然从事经济活动必定有一定身份、和职务便利条件,在其具备这些身份、职务便利条件的同时,也必须承担忠于职守、廉洁办事的义务,不仅如此,这些人还必须承担其所在单位在市场经济条件下平等参与市场竞争的社会责任。一旦受贿势必使其职务受到玷污也使公司企业的利益受损。
但是,后者却是因为:中介组织在市场经济的运作中起到仅次于行政机关的职能,也具有准司法的评判职责。市场经济的正常运转依靠现代企业制度的建立及经济运行规则的规范。当市场主体的利益冲突产生的矛盾需要以公正来消除时,资产评估机构、验资机构、审计机构及法律服务等中介机构及其工作人员,通过自己的技术、专业知识和技能,依据国家的标准,验证经济组织的真实实力,为现代企业的建立提供证明;为市场经济的主体提供客观公正的服务,为他们之间的利益冲突,指出平衡点、为解决他们之间的矛盾提供依据,中介组织及工作人员是市场经济体制不可缺少的组成部分。由于其提供的证明文件为市场经济主体的生死存亡起到决定性的依据,如果其提供虚假证明文件,不仅仅只是违背了职业道德,更为严重的是严重扰乱了市场经济秩序,使社会公正失去信任,危害了中介服务市场的管理秩序。所以,对这个中介人员提供虚假证明文件的并受贿的,从处五年以下有期徒刑或者拘役,加重到五年以上十年以下有期徒刑。
因为中介组织人员受贿构成犯罪危害的客体,是对社会的管理中介组织制度的危害,要比危害其所在公司、企业利益要严重的多,所以,中介组织人员即使受贿也不应该适用刑法第163条,以“公司、企业人员受贿罪”追究刑事责任,而应该适用刑法第229条第一款、第二款以“中介组织人员提供虚假证明文书罪”加重追究刑事责任。
刑法第163条所规定的“公司、企业人员受贿罪”犯罪的客观方面,与刑法第229条所规定的“中介组织人员提供虚假证明文书罪”的客观方面分别是:前者表现为公司、企业工作人员利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物为他人谋取利益,数额较大的行为。此构成包含以下必须条件,“利用职务上的便利”,此类主体在自己的职务范围内享有了解公司、企业内幕信息,处理公司、企业事务的权利。这些权利包括人事权、财权、物的使用或处置权;或者了解公司、企业资金、生产经营方案及状况、利润盈亏、股份占有及红利分配等权利状况。实现犯罪目的,正是利用这些权利或职务上的便利达到的。
前者犯罪最突出的表现和最关键的内容是“索取他人财物或者非法收受他人财物”,索取既强索硬要,也包含明示或暗示索要,也就是行为人在他人困难或有求于自己时,或者在生产经营活动中涉及到职权和自己的职务时、以为他人谋取利益作为交换条件,向他人明示或暗示索要财务的行为;非法收受他人财物,是指对方主动送上门的财物,按规定不该收受却予以收取。本罪在法律条文中,将“为他人谋取利益”作为“非法收受他人财物”客观方面构成的必备要件,尽管“为他人谋取利益”不要求必须实现,但构成此罪,必须具有“为他人谋取利益”中的“承诺”、“实施”、“实现”三个阶段中的任何一个阶段,这也是参与刑法立法、教学的法学家论述此罪的一致观点。
刑法第229条第一款、第二款所规定的“中介组织人员提供虚假证明文书罪”犯罪构成的客观方面表现为,行为人承担出具的证明文件职责,却严重不负责任,故意出具失去客观真实性的证明文件。法律将中介组织人员受贿,没有作为受贿罪,而是作为“中介组织人员出具虚假证明文件罪”加重情节,将“出具虚假证明文件”作为该犯罪的客观方面必须要件,而不将“为他人谋取利益”作为该罪构成的客观方面的要件,是因为出具虚假证明文件,可能为行贿人谋取利益,也可能不为行贿人谋取利益,同时出具虚假证明文件也不会直接危害其所在组织的利益,危害的是国家对中介市场的管理,在为他人出据虚假证明文件处理经济和法律事务时,虚假的证明文件必然给相关他方造成损害,危害的是他方利益,是社会的公平、正义,必将给社会管理造成混乱
如果说构成刑法第229第一款提供虚假证明文件罪,行为人主观心理状态是放任的故意状态,那么第二款规定的,收受他人贿赂提供虚假证明文件,心理状态应该是希望的故意状态,加之其客观方面,具有索要或者非法收受他人财物的客观行为,因此其社会危害性更大,因此,具有刑法第229条第二款受贿行为,构成第一款犯罪的,法定刑比第一款加重了一倍,且该加重情节没有刑法第163条所规定的“为他人谋取利益”及受贿数额限制。因此,对中介组织人员非法收受他人财物,适用刑法第163条规定,以“公司、企业人员受贿罪”进行处罚是错误的。
三、杜永伦不构成“公司人员受贿罪”。
在讨论此问题前,笔者再次声明,本节不考虑司法机关的办案程序正确与否,不考虑指控杜永伦犯罪的证据是否合法有效,我们是在假设本案证据确实、事实清楚的情况下,讨论对杜永伦适用刑法第163条构成公司人员受贿罪是否正确。
通过前节分析已经清楚,刑法第229条对中介组织人员受贿行为,是作为中介组织人员出具虚假证明文件罪的加重情节,此规定无论是主体,还是客体或客观方面,相对刑法第163条都是特殊规定,根据《中华人民共和国立法法》第83条的规定:“同一机关制定的法律,……,特别规定与一般规定不一致的,适用特别规定;”因此,刑法将杜永伦这样的中介组织人员,作为特殊主体,在侵害的客体、及行为的客观方面都作出了特殊规定,就理应对具备特殊主体资格的杜永伦适用。而不应该适用刑法163条的对一般公司、企业人员受贿罪的规定,否则就违反了立法法第83条的规定。
假设杜永伦收受他人财物的证据依法有效,但杜永伦并不具有为他人谋取利益的证据,哪怕是承诺或实施阶段也没有事实存在,更不用说为行贿人实现了利益。事实上本案的工程造价审核报告,没有任何一个委托单位提出审核报告工程款数额虚假,也没有任何委托单位提出损害了自己的利益。杜永伦出具的审核报告,都经过认真细致的审核,其结果比双方送审的结算工程造价,最低的也审减了40%、高的审减达60%。就是案中有一个证人说为了了解投标标的而行贿的,但直到投标结束,直至今天杜永伦也没有向他透露标的数额,他至今还耿耿于怀;还有一个说为了早日领取工程造价审核报告,但事实上,早在送审前,他就在向相关部门投书,要求终止杜永伦工程造价审核资格,在杜永伦接受发包方委托,作出审核报告后,他至今也没有领取审核报告,何来要求尽快领取报告。因此,说杜为他人谋取利益纯属无中生有。
杜永伦被判刑释放后找到相关证人核实行贿事实,问他们:“请回忆一下,你给我的钱是怎么回事。”他们或说:“对不起,没办法,我受不了,不说个事他们不依。”或说:“别问我,我说的还少了,你审核工程造价减了我多少钱那?”或说:“我呀,别人举报了你四五万,我说你八千还多呀,你坑害了我多少工程款没有拿到呀!”听到这些话,也许读者已经清楚了,杜永伦到底有罪还是有功。在此,笔者要说:我们的司法要为正直的人设立保护的屏障,而不是加害的陷阱。否则,就没人敢为社会公平、正义负责任了。但愿杜永伦早日得到平反昭雪,继续守候在建筑工程款黑洞的洞口,使社会、国家和老百姓少流进黑洞一点冤枉钱。

#日志日期:2009-7-8 星期三(Wednesday) 晴

评论人:laozhu22 评论日期:2009-7-8 16:57
出自-河南工程造价网

评论人:永远感恩2009 评论日期:2009-7-10 23:30
我点击杜永伦三个字,的确看到了七百余篇为江苏省宿迁市宿城区高级工程师杜永伦鸣不平的文章,有的是学生,有的是杜永伦的同行,有的是他们地方人,甚至有的注上自己真名实姓和联系电话,特别网上宿迁和宿迁反贪博客有个周喜把自己的家庭住址都写得那么详细,基本上没有见到反面言论。从他们调查看出,杜永伦这个人诚实、正直,通过几十篇文章给我是一种敬仰的感觉,不得不承认,如今这么高尚的人的确已经很少了。这就需要我们大家共同来为他提供力所能及的帮助,所以,我也不由地转载了。借此,希望众多善良正义感的朋友,请您们花费几秒钟就可以完成一篇文章的转载,促使杜永伦和他的家人尽早同您、我、他一样过上正常人的生活。

评论人:永远感恩2009 评论日期:2009-7-10 23:33
我已经与李德军律师联系了,希望大家都来支持杜永伦,就是帮我们自己!

评论人:永远感恩2009 评论日期:2011-6-26 20:42
大家帮助呼吁是在帮自己,也许明天你不再会是杜永伦同样遭遇者。!



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